12月29日這天早晨陽光明媚，我們迎來了日本著名民商法和公司法學者土橋正老師精彩的第二次授課，土橋正老師嚴謹的治學精神和淵博的學識，深深地令我們折服！還有熱情洋溢的翻譯——楊老師給我也留下了深刻的印象。下面就我個人的關于此次日本現代公司法理論研究課程談談自己的一點學習體會。 土橋正老師主要給我們介紹了關于公司對外借款與董事責任、董事對公司的責任和責任程度、股東代表訴訟與董事責任的範圍、董事對第三人的責任、上市股份的回購價格、持份公司的解散請求。 1.對外借款與董事責任 （1）未要求借款方提供切實擔保而實施貸款的銀行董事的責任。首先，該銀行董事構成違反注意義務，董事不必對股東承擔責任，而必須要對公司承擔責任，該責任是侵權責任而不是違約責任，土橋正老師還給我們分析了金融機構董事的特殊責任，銀行對外借款需要特殊考慮，如對貸方的注意義務，需要考慮還款方的還款能力等，并且銀行在借款之前，對于2000萬以上的貸款，銀行必須要确認是否經過了董事會的決議，并出具決議記錄方可。 （2）程序的瑕疵與董事責任 借款方董事會決議為必要條件。 2.董事對公司責任和責任程度問題 以過失責任為原則，以舉證責任倒置為相關制度的補充。 董事如果知曉違法行為後，必須采取相應的應對措施時董事的注意義務。 3.股東代表訴訟與董事責任的範圍 土橋正老師講到代表訴訟有兩種學說，一種是完全債務說，另一種是限定債務說，後一種由日本《公司法》對責任範圍進行了限定。股東代表訴訟作為追究股東對公司責任的一種手段，日本《公司法》第847條至第853條規定為“責任追究之訴”。股東代表訴訟的地位非常重要，那麼就存在一個這樣的問題：濫用股東代表訴訟權。為避免出現這樣的問題，當事人股東必須提供相應的金錢作為擔保。 4.董事對第三人的責任 責任的法律依據由日本《公司法》第429條規定，主要有三種學說：第一是法定特别責任說，該學說是日本最高法院基于判例所确定下來的一個原則。第二種是特殊侵權行為責任說。第三種是侵權責任特别說。其中普遍應用的是第一種學說。最後對第三人責任的責任範圍（直接責任、間接範圍），需要嚴格區分該責任的惡意或者是重大過失！董事對第三人的責任的分為兩種，10年和3年。 5.上市股份的回購價格 （1）要約收購價格與“公正的價格”，公正的價格不應低于要約收購價格，如果低于則要強制實施要約收購。 （2）合并與“公正的價格”，實施合并使企業價值、股東價值增加時，應以反映相乘效果的價格為基礎計算“公正的價格”;實施合并使企業價值、股東價值減少時，應以如無合并可能的價格為基礎計算“公正的價格”,前三個月股價的平均值作為計算的基數。 （3）資本關聯公司的股份交換與相對獨立公司的股份交換的“公正的價格” 關于資本關聯公司的股份交換，股東以為企業價值、股東價值受到損害時，隻要公司不以為其未被侵害，以未實施的股份交換的可能的客觀價值為基礎，進而決定“公正的價格”。 無資本關聯的公司間的股份交換，隻要程序完備，不存在損害企業價值及股東價值的特别情形，以經有關程序确定的股份為“公正的價格”。 緊接着，土橋正老師讓我們要注意三點：1合并産生不同效果，計算方式也會不同。2.是否存在資本關聯性，股權交換方式也會不同。3股份交換的程序和實際運行較為複雜。 6．股份公司的解散請求 （1）解散命令(《公司法》第824條)與解散判決(《公司法》853條).解散命令有兩種情況，一是公司最近一年無營業行為且無正當原因時，可以命令解散。二是股東的違法行為導緻解散。土橋老師給我們解釋道解散判決必須由法院作出才行。 (2)解散判決的判決原因：業務執行極為困難、财産管理處分出現重大失誤（日本《公司法》第833條第1款第2項）,以及其具體情形。關于業務執行，土橋老師給我們具體講解了什麼是業務執行，業務執行是由代表董事來執行，代表公司來行使權利和履行義務。并且還舉例說明：兩董事分别持有某公司的50％的股份，雙方因為某個問題而意見出現分歧，并互不相讓。導緻業務難以執行。并且還告訴我們要注意區别業務執行與業務經營。 土橋正老師在講授每個問題時，都舉出判例說明，以求我們能更好的理解，敬業精神和對學生的關心之情可見一斑。在講授過程中，他還告誡同學們法條大多是原則性的枯燥規定，在學習過程中要通過判例來理解相關法條的規定，以達到事半功倍的效果，并且還打了一個非常形象的比喻：法律是一個人的骨架，那麼判例則是肌肉、神經和血液。土橋老師的授課對中國和日本的民商法、公司法條款信手拈來，如數家珍，可見其在民商法領域的學術造詣之深，令我輩難以望其項背！ 最後土橋正老師回答了同學們的提問，其精彩的授課和楊老師娴熟的翻譯博得了在場同學的陣陣掌聲！2008級3班 高飛

2010.12.29